注册 登录  
 加关注
   显示下一条  |  关闭
温馨提示!由于新浪微博认证机制调整,您的新浪微博帐号绑定已过期,请重新绑定!立即重新绑定新浪微博》  |  关闭

张远忠博士--金融辩护人

(中国贸仲 )仲裁员

 
 
 

日志

 
 
关于我

北京市问天律师事务所主任、博士*中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员*中国仲裁法学会常务理事*北京市金融服务法研究会理事*北京市律师协会信托法专业委员会副主任(第九届)*北京贵州商会常务副会长(第二届)。曾任北京市商务企业法律顾问协会副会长*北京市高级人民法院审判监督庭综合组组长。专长:金融争议解决*一行三会行政处罚应对*金融证券刑事辩护。

网易考拉推荐

张远忠:由央行履行资管统一监管权是否合理?  

2017-03-22 16:28:37|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

  下载LOFTER 我的照片书  |

        

  通过对比2013年8月15日公布的《金融监管协调部际联席会议制度》(国函〔2013〕91号)2月21日流传出央行统筹的大资管统一监管文件草案(《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见(征求意见稿)下称:《意见》)看,新的资管监管的构架中央行被赋予了两项新职权:即依据第23条的“信息统计权”(《意见》23规定:人民银行负责统筹资产管理产品统计工作,拟定资产管理产品统计制度,建立资产管理产品信息系统,规范和统一产品标准、信息分类、代码、数据格式,逐只产品统计基本信息、募集信息、资产负债信息和终止信息。人民银行和金融监督管理部门加强资产管理产品的统计信息共享 28条的“问责建议权”(《意见》第28条规定“银监会、证监会、保监会、外汇局未按本意见的规定履行职责,存在明显疏漏,应当发现而未发现严重违法违规问题和重大风险,或者故意回避、隐瞒监管对象违法违规事实和风险,产生严重后果或者造成较大不良影响的,人民银行可以依据本意见规定,向国务院提出有关改进建议,国务院可以责令相关部门进行整改,责成其追究相关工作人员责任。”。《意见》无疑是参考英国金融监管改革模式采用“大央行”思路。但央行的这两项权力的赋予不应当理解为央行具有凌驾于三会之上监督三会或者监督微观金融行为的金融监督职权。《意见》赋予央行的两项新权限只应当理解为央行为了宏观审慎职能的需要而享有的特定权限,而且,只能是为了宏观审慎需要时才享有的权限。而且《意见》把问责建议权赋予央行似乎也有待商榷。

从发达市场观察,作为货币政策执行者的中央银行是否赋予金融监管职能,无论实行一元化体制还是分业监管体制存在一定的争论。赞同者的理由是:有利于中央银行监管金融可以及时获得相关信息,便于货币政策的顺利执行并提升应对金融危机的能力;通过央行对个别金融机构的审慎监管,可以防范系统性金融风险的发生;最后,央行较具有独立性和专业能力,执行监管工作比较不受外界干扰。但赞同者与反对者也都认识到央行扮演金融监管角色会存在弊大于利的问题:第一、央行同时负责金融监管、货币政策,容易发生角色冲突。如果银行倒闭现象一般都会怪罪监管机关,如果监管机关就是中央银行,中央银行的可信度及货币政策的有效性将连带受损。从分业监管期间央行负有双重角色实践效果看,职权冲突的现象也是时有发生。而且,中央银行作为银行最后融资提供者与负责例行监管的监管机构之间,其工作目标有时会出现冲突,因此,这两个角色需要维持相当距离以避免道德风险的发生。第二、不易区分金融集团化与金融产品、中介机构间的界限;第三、容易造成中央银行过分集权,使监督制约机制失衡;第四、不利于金融合并监管效能的提升;因此,美、英、日都把中央银行定位为主掌货币政策的独立机关,只有在特殊情况下才享有特定的金融检查权。

英国的一元化金融监管分为两个阶段,但无论如何调整一元化监管构架,央行的货币职能都是非常清晰的,只是到2012年金融服务法颁布后,央行承担了审慎尽管职责,但对金融金融金融机构的日常监管与检查不是英格兰央行的职责。从1997年到2012年为一元化监管的第一阶段,在这期间,财政部的下属机构FSA负责金融机构 的核准、金融监管、强制改正不当行为等,银行、证券、保险的监督管理由FSA统一进行。英格兰银行负责货币政策的制定与执行,具体包括:维持货币市场稳定;利用利率或汇率工具,将年度通货膨胀率维持在特定的指标范围内,以达到稳定国内物价,促进经济增长的目的;负责全国资金流动准备,担任流动准备不足时的最后提供者,以维持清算系统的畅通。当然,虽然英格兰银行不再执行金融监管工作,但因其工作与整体金融体系息息相关,因此,在新的金融监管体系内,英格兰银行必须与FSA密切配合,相互支援才有效。英格兰银行因此还承担整体金融市场运转顺利和健全发展的责任。2013年4月1日,正式实施新的监管构架。英国金融市场经历10余年FSA金融监管一元化后,开始了一个全新的金融构架:具有强大总体及个体审慎监管权的英格兰银行(BOE)以及单一监管行为与消费者保护的金融政策委员会(FCA)。BOE除原有提供金融整体流动性、处理问题金融机构责任及执行货币政策职权外,并在BOE下增加两个新决策体及相关权责。BOE必须有效及透明地执行责任,且须对国会及大众负责。根据新的监管构架,英格兰银行下设的金融政策委员会(FPC)可对任何单位或英格兰银行其他部门提出建议。特别是对审慎监管局(PRA)和金融督导局(FCA)有特殊建议权,就PRA和FCA执行各自职责行为提出建议(但不得介入PRA和FCA对特定金融机构执行监管的职权),受到建议的单位应当在合理时间内尽快遵循FPC的建议,否则,被建议单位应当公开其对FPC的拒绝理由。

北欧丹麦、瑞典、挪威等最早实行一元化监管的国家,一开始就将中央银行的监管功能排除。

在一元化监管以前,台湾的中央银行也身兼货币政策与银行监管者双重角色。7月1日一元化金融监管改革后,台湾中央银行主要职能原则上实行货币政策与银行监管职能分离,只是鉴于中央银行与银行生态高度关联,因此,赋予中央银行在其业务范围内部分监管权限。如虽然依据中央银行法第38条仍然具有一定的检查全国金融机构业务的权限,但2004年7月1日修正的《中央银行检查金融机构业务要点》已将中央银行检查工作改为与中央银行货币政策有关的信用、外汇和货币进行专案检查,除可以检查的全国金融机构的范围扩大到券商、财金公司等支付结算机构、保险公司的金检项目也不限于授信部门外,检查范围和目标也明显改变,明确中央银行依据中央银行法赋予的职责,必要时才可以开展金融机构业务检查及各机关与中央银行法有关业务的专案检查。具体包括以下几项:第一、为了解金融机关对中央银行货币、信用、外汇政策及相关业务法规的遵守情况;第二、金融机构发生重大事件,可能影响金融体系稳定或支付清算系统安全与效率时;第三、中央银行主管的金融市场出现异常交易时;第四、金融机构向中央银行申请资金融通时;第五、依据中央银行报表稽核分析结果或对金融机构缺失纠正过程,有进一步了解或复查时;第六、金管会就特定事项洽请中央银行办理时;第七、其他中央银行认为有必要时。且中央银行虽然有一定金融检查权限,但由于金融行政权由财政部主管,因此,中央银行对于检查结果,除了向受检查单位提出注意改进的建议外,如果涉及违规处罚时,必须送请具有行政之财权的财政部处理,由财政部决定是否处分,中央银行不具有处分权。

从以上分析看,统一资管监管设立一个独立于三会的独立机构是必要的,将统一监管资管的法定权限赋予央行有违于国际通行做法。

 

附:

 

《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见(征求意见稿)

为规范金融机构资产管理业务,统一同类资产管理产品监管标准,有效防控金融风险,根据《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国商业银行法》、《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国保险法》、《中华人民共和国证券投资基金法》等相关法律法规,提出以下意见。

第一条【资产管理业务定义】资产管理业务是指银行、信托、证券、基金、期货、保险等金融机构接受投资者委托,对受托的投资者财产进行投资和管理的金融服务。金融机构为委托人利益履行勤勉尽责义务并收取相应的管理费用,委托人自担投资风险并获得收益。 


资产管理业务是金融机构的表外业务,金融机构开展资产管理业务时不得承诺保本保收益。出现风险时,金融机构不得以自有资本进行兑付。金融机构不得开展表内资产管理业务。

 

第二条【资产管理产品范围】资产管理产品包括但不限于银行理财产品,资金信托计划,证券公司、基金公司、基金子公司、期货公司和保险资产管理公司发行的资产管理产品,公募证券投资基金,私募投资基金等。 

 

第三条【投资者】资产管理产品的投资者分为不特定社会公众和合格投资者两大类。合格投资者包括机构投资者和符合下列条件的个人投资者:

 

(一)具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只产品的金额不低于100万元。

 

(二)家庭金融净资产不低于100万元,或者近3年个人年均收入不低于30万元,且具有2年以上投资经历。 

 

金融机构管理人员、获得职业资格认证的从事金融相关业务的注册会计师和律师可以不受2年投资经历限制。 

 

金融资产是指银行存款、股票、债券、基金份额、证券公司资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货及其他衍生产品等。

 

第四条【投资者适当性管理要求】金融机构应当坚持“了解产品”和“了解客户”的经营理念,加强投资者适当性管理,根据投资者的风险识别能力和风险承担能力向其销售相适应的资产管理产品。禁止欺诈或者误导投资者购买与其风险承担能力不匹配的资产管理产品。金融机构不得通过对资产管理产品进行拆分等方式,向风险识别能力和风险承担能力低于产品风险等级的投资者销售资产管理产品。

 

第五条【投资者教育】金融机构应当加强投资者教育,不断提高投资者的金融知识水平和风险意识,向投资者传递“卖者尽责,买者自负”的理念,逐步有序打破刚性兑付。 

 

第六条【投资范围】资产管理产品可以投资以下资产:

 

(一)固定收益类资产。 

(二)非标准化债券类资产。 

(三)公开发行并上市交易的股票。 

(四)未上市股权。 

(五)具备衍生产品交易资格的金融机构可以按照相关规定投资金融衍生品。 
(六)具备代客境外资产管理业务资格的金融机构可以按照相关规定投资境外资产。

 

跨境资产管理产品及业务、境内外币资产管理产品及业务应当符合外汇管理有关规定。 

 

第七条【限制投资非标准化债券类资产】非标准化债券类资产是指未在银行间市场或者证券交易所市场交易的债权性资产,包括信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、以债权融资为目的的各类收益权、带回购条款的股权性融资等。 

 

具备评估和管控非标准化债券类资产信用风险能力的金融机构投资非标准化债券类资产,应当符合相关金融监督管理部门关于限额管理、禁止期限错配等规定,控制并逐步缩减规模。 

 

第八条【禁止投资的要求】资产管理产品不得直接或者间接投资以下资产: 

 

(一)非标准化商业银行信贷资产及其收益权。已经投资的纳入金融机构的合并财务报表范围,进行风险加权资产计量和资本计提,并在过渡期内进行清理规范。

 

(二)非金融机构发行的资产管理产品或者管理的金融资产。 

 

(三)法律法规和国家政策禁止进行债权和股权投资的行业和领域。 

 

第九条【根据募集方式确定产品分类】按照募集方式的不同,资产管理产品分为公募产品和私募产品。公募产品和私募产品适用不同的投资范围。每只产品的具体投资资产和投资比例,由金融机构按照勤勉尽责要求,根据投资者适当性原则确定。 

 

第十条【公募产品】公募产品是指面向社会公众发行的资产管理产品,包括但不限于以公开方式向不特定社会公众发行的银行理财产品、公募证券投资基金等。公开发行的认定参照《中华人民共和国证券法》的相关规定。 

 

【投资股票要求】银行理财产品投资公开发行并上市交易的股票的,应当遵守投资者适当性管理要求,根据所投资股票的风险等级设置投资者门槛。

 

【禁止投资】公募产品不得投资未上市股权和金融衍生品(以套期保值、对冲风险为目的的除外)。 

 

第十一条【豁免注册的公募产品(小公募产品)】金融机构发行资产管理产品,有以下情形之一的,可以公开向不特定多数投资者进行资金募集,并依法豁免公开发行的注册要求:

(一)发行对象全部是合格投资者。

 

(二)12个月内发行募集的资金规模不高于3000万元。 

 

按照上述规定发行的产品适用本意见关于公募产品的其他规定。 

 

第十二条【私募产品】私募产品是指通过非公开方式向合格投资者发行的资产管理产品,包括但不限于:银行向私人银行客户、高资产净值客户非公开发行的理财产品,资金信托计划,证券、基金、期货公司发行的客户资产管理计划,保险资产管理产品,私募投资基金等。私募产品的投资范围按照投资者适当性原则由合同约定。 

 

第十三条【信息披露和透明度】金融机构应当遵守相关法律法规,按照合同约定,披露资产管理产品信息,保证所披露信息的真实性、准确性和完整性,并通过合法合规渠道进行销售宣传。金融监督管理部门应当定期披露本行业资产管理业务的基准收益、收益计算口径和适用会计准则、机构排名及黑名单等。 

 

第十四条【公司治理与风险隔离】金融机构应当设立专门的资产管理业务经营部门或者具有独立法人地位的资产管理子公司开展资产管理业务。

 

金融机构不得使用自由资金购买本机构或者资产管理子公司发行的资产管理产品,不得为资产管理产品投资的非标准化债券类资产或者股权类资产提供任何直接或间接、显性或隐性的担保后者回购承诺。 

 

金融机构开展资产管理业务,应当确保资产管理业务与其他业务相分离,自营业务与代客业务相分离,资产管理产品与代销的金融产品相分离,资产管理产品之间相分离,资产管理业务操作与其他业务操作相分离。 

 

第十五条【独立托管】金融机构发行的资产管理产品资产应当由第三方托管机构独立托管,法律、行政法规另有规定的除外。 

 

第十六条【禁止资金池】金融机构应当确保每只资产管理产品与所投资资产相对应,做到每只产品单独管理、单独建帐、单独核算,不得开展或者参与具有滚动发行、集合运作、期限错配、分离定价特征的资金池业务。 

 

金融机构应当根据产品期限和投资范围,合理确定所投资资产的期限,或者根据拟投资资产期限,合理确定资产管理产品期限,使产品期限与所投资资产存续期相匹配,不得“以短投长”或者“长拆短卖”。 

 

第十七条【统一资本约束和风险准备金】金融机构开展名为代客理财、实际承担兑付责任的资产管理业务,应当建立资本约束机制,确保资本与其开展资产管理业务所承担的实际风险相匹配。金融机构通过子公司开展资产管理业务或者开展资产管理业务名实相符的,不受此款约束。 

 

金融机构应当按照资产管理产品管理费收入的10%计提风险准备金。风险准备金余额达到产品余额的1%时可以不再计提。风险准备金主要用于弥补因金融机构违法违规、违反资产管理产品协议、操作错误或者技术故障等原因给资产管理产品财产或者客户造成的损失。 

 

第十八条【统一杠杆要求】资产管理产品应当设定负债比例(总资产/净资产)上限,同类产品适用统一的负债比例上限。每只公募产品的总资产不得超过该产品净资产的140%,每只私募产品的总资产不得超过该产品净资产的200%。计算单只产品的总资产时应当按照穿透原则合并计算所投资资产管理计划的总资产。 

 

结构化资产管理产品应当根据所投资资产的风险程度设定杠杆倍数(优先级份额/劣后级份额)。投资于固定收益类资产或者债券型基金比例不低于80%的杠杆倍数不得超过3倍,投资于股票或者股票型基金等股票类资产比例不低于20%的杠杆倍数不得超过1倍,其他类的杠杆倍数不得超过2倍。 

 

结构化资产管理产品是指金融机构按照本金和收益受偿顺序的不同,将资产管理产品划分为不同等级的份额,不同等级份额的收益分配不按份额比例计算,而由合同另行约定,按照优先与劣后份额安排进行收益分配的产品。 

 

第十九条【禁止多层嵌套】资产管理产品不得投资其他资产管理产品,以下情形除外: 

 

(一)基金中基金(FOF)和管理人中管理人(MOM)的投资。 

 

FOF是指不直接投资股票或者债券,而以基金组合为投资标的,间接投资于股票或者债券,发挥组合优势,分散投资风险。 

 

MOM是指基金管理人不直接管理基金投资,而是通过长期跟踪、研究基金经理投资过程,精选专业的基金经理构建投资顾问团队,并以投资子账户委托形式让其负责投资管理,分配资金,分散风险。 

 

(二)金融机构可以委托具有专业投资能力和资质的其他金融机构进行对外投资,但被委托机构不得再投资其他资产管理产品。 

 

金融机构应当对被委托机构开展尽职调查,实行名单制管理,明确规定被委托机构的准入标准和程度、责任与义务、存续期管理、利益冲突防范机制、信息披露义务及退出机制。金融机构应当切实履行投资管理责任,不因委托其他机构投资而免除自身应当承担的责任。 

 

第二十条【限制通道业务】金融机构应当切实履行对资产管理产品的主动管理职责,不得为其他行业金融机构发行的资产管理产品提供扩大投资范围、规避监管要求的通道业务。 

 

第二十一条【禁止的关联交易】金融机构不得以资产管理产品的资金与关联方进行不正当交易、利益输送、内幕交易和操纵市场,包括但不限于投资于关联方虚假项目、与关联方共同收购上市公司、向本机构注资等。关联方按照财政部《企业会计准则》的规定确定。 

 

第二十二条【控制风险集中度】金融机构应当控制资产管理产品投资的风险集中度。单只资产管理产品投资单只证券的市值或者证券投资基金的市值不得超过该资产管理产品净资产的10%,私募产品除外;全部资产管理产品投资单只证券的市值或者证券投资基金的市值不得超过该证券市值或者证券投资基金市值的10%。 

 

第二十三条【统计制度】人民银行负责统筹资产管理产品统计工作,拟定资产管理产品统计制度,建立资产管理产品信息系统,规范和统一产品标准、信息分类、代码、数据格式,逐只产品统计基本信息、募集信息、资产负债信息和终止信息。人民银行和金融监督管理部门加强资产管理产品的统计信息共享。 

 

金融机构于每只资产管理产品销售前10个工作日内,向人民银行直接报送登记基本信息,于产品募集完毕后20个工作日内报送起始募集信息,于每月10日前报送存续期募集信息、资产负债信息,于产品终止后3个工作日内报送终止信息,并同时向金融监督管理部门报送相关信息。

 

中央国债登记结算有限责任公司、中国证券登记结算有限公司、银行间市场清算所股份有限公司、上海票据交易所股份有限公司、上海黄金交易所于每月10日前向人民银行报送资产管理产品持有其登记托管的金融工具的信息。 

 

在资产管理产品信息系统正式运行前,人民银行会同银监会、证监会、保监会依据统计制度拟定统一的过渡期数据报送模板;银监会、证监会、保监会对本行业金融机构发行的资产管理产品,于每月5日前,按照数据报送模板向人民银行提供数据,及时沟通跨行业、跨市场的重大风险信息和事项。 

 

资产管理产品统计的具体制度由人民银行会同相关部门另行制定。 

 

第二十四条【监管分工】人民银行负责对资产管理业务实施宏观审慎管理,会同银监会、证监会、保监会、外汇局制定资产管理业务的标准规制。银监会、证监会、保监会、外汇局实施资产管理业务的市场准入和日常监管,加强投资者保护。 

 

第二十五条【监管原则】对资产管理业务实施监管遵循以下原则:

 

(一)机构监管与功能监管相结合,按照产品类型而不是机构类型实施功能监管,同一类型的资产管理产品适用同一监管标准,减少监管真空和套利。 

(二)实行穿透式监管,对于已经发行的多层嵌套资产管理产品,向上识别产品的最终投资者,向下识别产品的底层资产。 

(三)强化宏观审慎管理,建立资产管理业务等影子银行活动的宏观审慎政策框架,完善政策工具,从宏观、逆周期、跨市场的角度加强监测、评估和调节。金融机构开展资产管理业务成为金融控股公司的,按照金融控股公司的监管规则进行监管。金融控股公司的监管规则由人民银行会同有关部门另行制定。 

(四)实现实时监管,对资产管理产品的发行销售、投资、兑付等各环节进行全面动态监管,建立综合统计制度。 

 

第二十六条【违规行为处罚】金融机构开展资产管理业务违反以下规定的,由相关部门依法实施处罚。 

(一)违规承诺保本保收益,或者夸大宣传产品收益。 

(二)违反投资者适当性要求,向不具备风险识别能力和风险承受能力的投资者销售高风险产品。 

(三)违规开展或者参与具有资金池性质的资产管理业务。 

(四)通过产品嵌套突破投资范围和杠杆限制。 

(五)未按规定计提风险资本和风险准备金。 

(六)未充分披露信息、进行风险提示。 

(七)未按要求进行产品登记备案。 

(八)未及时、准确、全面报送统计信息。 

(九)不符合人民银行对资产管理业务的宏观审慎要求的。 

(十)违反本意见的其他规定。  对因产品嵌套造成风险和损失的,首先由相关金融监督管理部门对发行销售该产品的初始金融机构进行处罚。 

 

第二十七条【风险处置工作机制】资产管理业务引发风险或者形成风险隐患的,金融监督管理部门为风险处置第一责任人,可能引发跨行业跨市场风险的、重大风险或者形成重大风险隐患的,由金融监管协调部际联席会议机制统筹协调,采取应对措施。

 

第二十八条【监管问责】银监会、证监会、保监会、外汇局未按本意见的规定履行职责,存在明显疏漏,应当发现而未发现严重违法违规问题和重大风险,或者故意回避、隐瞒监管对象违法违规事实和风险,产生严重后果或者造成较大不良影响的,人民银行可以依据本意见规定,向国务院提出有关改进建议,国务院可以责令相关部门进行整改,责成其追究相关工作人员责任。 

 

第二十九条【对非金融机构开展资产管理业务的要求】非金融机构未经许可,不得自主发行销售或者代销资产管理产品。已经发行销售或者代销的资产管理产品应当于过渡期内规范。严禁通过资产管理业务进行非法集资。

 

非金融机构开展资产管理业务应当申请获得许可,相关行政许可制度另行规定。 

非金融机构获得许可开展资产管理业务的,应当严格执行本意见关于资产管理业务的各项规定。 

金融机构不得委托未获得开展资产管理业务许可的非金融机构销售资产管理产品。

 

第三十条【组织实施和过渡期安排】本意见正式实施后,银监会、证监会、保监会、外汇局根据本意见对已经颁布的各类资产管理产品监管规则进行修改,并按照“新老划断”原则对金融机构已经发行的资产管理产品设置过渡期。过渡期结束后,金融机构不得发行或者续期违反本意见规定的资产管理产品,相关部门与本意见不一致的规定一律废止。

  评论这张
 
阅读(1311)| 评论(1)
推荐 转载

历史上的今天

在LOFTER的更多文章

评论

<#--最新日志,群博日志--> <#--推荐日志--> <#--引用记录--> <#--博主推荐--> <#--随机阅读--> <#--首页推荐--> <#--历史上的今天--> <#--被推荐日志--> <#--上一篇,下一篇--> <#-- 热度 --> <#-- 网易新闻广告 --> <#--右边模块结构--> <#--评论模块结构--> <#--引用模块结构--> <#--博主发起的投票-->
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

页脚

网易公司版权所有 ©1997-2017